醫療器械政府采購活動中,供應商給醫院贈送設備、事先試用設備的現象很常見,以投放設備的合作模式脫離政府采購程序的做法也時有發生,那麽這些行為是否合法呢?

 

  5月28日,在河北石家莊召開的醫療器械政府采購培訓班上,政府采購資深專家歐陽克勇以十多個實例形式,生動解析了醫療器械政府采購如何依法操作。政府采購信息報/網記者整理了三個有代表性的例子,供醫療器械政府采購當事人參考。

 

  例一:按照政府采購程序招標體外診斷試劑後,贈送配套設備,是否合法?如果把贈予寫入招標文件合不合法?

 

  解析:根據《政府采購法》第二條,政府采購中的“采購”是指以合同方式有償取得貨物、工程和服務的行為,包括購買、租賃、委托、雇傭等。而贈送設備違背了“有償取得”的原則。2015年實施的《政府采購法實施條例》第十一條就進一步明確要求,采購人不得向供應商索要或者接受其給予的贈品、回扣或者與采購無關的其他商品、服務。

 

  有采購人問,把贈予寫入招標文件,隻要沒人質疑招標文件,應該就合法了吧?應該說,這樣的招標文件和“有償取得”原則相悖,它本身就不合法了。也有人想不通,贈品增加了國有資產不好嗎?事實是,贈品沒有反映市場交易嚴格的對價關係,破壞了公平原則,容易造成國有資產管理的漏洞,成為國有資產流失的黑洞,也為“小金庫”留下了操作空間。

 

  “有償取得”是大原則,在政府采購平台上沒有贈品的一席之地。

 

  也向醫院提一個建議:租賃是政府采購法定的形式之一,通過政府采購的法定程序,以租賃形式采購醫療設備應該能解決資金短缺的難題。

 

  例二:某醫院想更新MRI缺資金,某廠家獲知後主動登門協商投放產品,影像科主任很高興,設備科主任不清楚是否合法,院長說請示衛計委,答複說沒有明文規定。

 

  問題:投放究竟合不合法呢?

 

  解析:政府采購係列法規是沒有投放的說法,投放隻是民間一種通俗說法。成熟自拍照需要討論投放的本質屬性。

 

  投放是醫院與投資方的合作方式,其合同形式不外乎三種:

 

  第一種情形是,投放設備的所有權始終在投資方,醫院按照雙方的合同約定付費給對方,這就是“租賃”;第二種情形是,投放設備的所有權自投放之日起就歸醫院,醫院按照雙方的合同約定分期付款給對方,這就是分期付款的“購買”;第三種情形是,投放設備的所有權開始在投資方,通過合同約定,投資方回收了設備及附加成本後設備所有權才歸醫院,這就是“融資租賃”。所以,投放可以看作是購買或者租賃方式的別稱。

 

  有了如上認識,成熟自拍照再看《政府采購法》第二條的規定,本法所指采購,是指以合同方式有償取得貨物、工程和服務的行為,包括購買、租賃、委托、雇用等。

 

  可見,“投放”應該是政府采購法所指的“購買”或者“租賃”。它應該包含在政府采購法所規定的采購形式中。

 

  投放是否合法?要看是否遵循公開透明、公平競爭、公正和誠實信用原則,即投放是通過了政府采購法定程序,才是合法的。有些地方政府發紅頭文件,一概禁止投放是不妥的,應該禁止的隻是規避政府采購的投放設備行為。

 

  通過政府采購法定程序采購“投放設備”,要在采購文件中明確是“購買”、“租賃”還是“融資租賃”。同時建議選擇競爭性談判或者競爭性磋商的方式采購。

 

  例三:中標公告後,落選的乙老板開會。業務員匆匆從醫院趕回來報告消息,甲公司中標毫不意外,他們的機器三個月前已經在醫院試用了,業務員出示了手機拍的圖片,惋惜地說:咱知道得太晚了……

 

  問題:乙老板猶豫要不要質疑投訴,質疑投訴是否有法律依據?會不會有效果?

 

  解析:《政府采購法》及其“實施條例”明確了質疑投訴的五個要點:一是權益受損或不滿質疑答複;二是時限內,即知道或應知起7個工作日內或質疑答複期滿後15個工作日內;三是必須采用書麵形式;四是要有具體明確的請求;五是必備必要的證明材料,即有事實依據和法律依據。

 

  業務員拍的醫院試用設備的圖片可以作為事實依據。